Finanza: Affidamento di una proprietà o di un patrimonio a un fondo fiduciario

Durante la pandemia, molti di noi, soprattutto la generazione più anziana, sono stati costretti a fermarsi a riflettere sulla propria mortalità e sulla conseguente necessità di preservare il patrimonio per i propri figli. Questa situazione è stata inevitabilmente esacerbata dall’invasione russa dell’Ucraina, che ha causato una notevole incertezza e un’elevata inflazione.

Non sorprende quindi che, sulla scia di queste grandi turbolenze geopolitiche e della volatilità dei mercati, i clienti si rivolgano sempre più spesso a giurisdizioni stabili e credibili come Malta per istituire trust di protezione patrimoniale che rispondano anche alle esigenze di pianificazione della successione.

In breve, un trust di protezione dei beni nasce quando i beni di un individuo, chiamato disponente, vengono legalmente trasferiti in un trust in cui il disponente ha rinunciato a tutti i suoi diritti, ad eccezione di alcuni diritti consentiti dalla legge. Una volta istituito il trust, i beni in esso contenuti sono completamente protetti.

I trust di protezione dei beni sono generalmente istituiti da persone facoltose che desiderano mantenere la sicurezza finanziaria perché sono facili bersagli dei creditori o in previsione di una volatilità politica; da persone che desiderano proteggersi in caso di potenziali problemi futuri come la rottura del matrimonio, il fallimento o la malattia; da persone che desiderano preservare la proprietà per le generazioni future e da persone che svolgono lavori ad alto rischio, solo per citarne alcuni.

Il processo di due diligence condotto dal fiduciario è di estrema importanza

La principale caratteristica attraente dei trust di protezione patrimoniale è la possibilità di segregare i beni dai potenziali creditori, in modo che non vengano assorbiti per soddisfare i debiti del disponente. Ciò è dovuto essenzialmente al fatto che il concetto di trust si basa sul fatto che il disponente che conferisce i suoi beni in trust non rimane più il proprietario legale degli stessi, poiché i beni saranno detenuti dal trustee a beneficio dei beneficiari.

È fondamentale sottolineare che esiste una linea di demarcazione molto sottile tra i trust creati per proteggere i beni da future e non identificate richieste dei creditori (che sono legittime) e i trust creati per frodare i creditori, che dovrebbero essere immediatamente annullati. Di conseguenza, il processo di due diligence condotto dal trustee è di estrema importanza.

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Naturalmente le ricerche necessarie effettuate dal trustee non possono mai essere infallibili e quindi l’onere è sempre a carico del disponente, che deve informare pienamente il trustee se risulta che prima del trasferimento del bene in trust esiste una potenziale richiesta di risarcimento da parte dei creditori nei confronti del disponente. In quest’ultimo caso, il trust può essere attaccato e la proprietà trasferita in trust con intento fraudolento, rivendicata per soddisfare le richieste dei creditori.

Pertanto, è nell’interesse del disponente assicurarsi che, al momento della costituzione del trust e del conseguente trasferimento dei beni, il disponente non sia a conoscenza di alcuna pretesa effettiva o potenziale nei suoi confronti e che la sua intenzione di costituire i suoi beni in trust non sia quella di frodare i suoi creditori.

Il trustee deve inoltre ottenere prove sufficienti per dimostrare che i beni trasferiti non derivano da attività illecite o costituiscono somme dovute a creditori esistenti che il disponente sta cercando di trasferire in un trust.

Tuttavia, si può affermare con certezza che una volta che un trust è stato legalmente costituito e strutturato in un momento in cui il disponente è solvibile e la proprietà è stata trasferita con intenzioni legittime, la proprietà sarà pienamente protetta da qualsiasi rivendicazione che venga avanzata dopo la costituzione del trust.

Come detto in precedenza, l’essenza di un trust è che, al momento della sua creazione, il disponente trasferisce la proprietà del bene in trust ai trustee e, a meno che non si sia riservato determinati poteri e/o sia anche un beneficiario del trust, perde ogni controllo e/o interesse nel bene in trust. Si tratta di una preoccupazione espressa dalla maggior parte dei clienti, che viene tipicamente affrontata dai professionisti del trust offrendo la possibilità di avere la cosiddetta “lettera di desideri”.

La lettera dei desideri è stata sviluppata per offrire ai disponenti l’opportunità di esprimere i propri desideri in forma non vincolante, definendo il modo in cui desiderano che vengano esercitate le discrezionalità del trustee. Pertanto, pur non avendo un vero e proprio controllo, i disponenti possono di fatto guidare i trustee nell’amministrazione del trust attraverso questa lettera.

Questo grado di guida aiuta in una certa misura il trustee a trovare l’auspicabile equilibrio tra l’ascolto di ciò che il disponente desidera ottenere e la completa indipendenza nell’amministrazione del trust, sempre a beneficio dei beneficiari.

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Il fatto che il trustee abbia seguito i desideri del disponente, in qualsiasi modo essi siano stati espressi, non pregiudica automaticamente l’indipendenza del trustee, a condizione che quest’ultimo abbia sempre agito nel miglior interesse dei beneficiari.

Monica Galea John è partner di Fenech & Fenech Advocates, dove dirige il dipartimento Trusts and Foundations.