Il ruolo dei codici di governance normativa

I codici di governance regolamentari fanno luce e favoriscono una migliore comprensione delle aspettative di governance e delle buone pratiche di governo. Foto: Shutterstock.com

La corporate governance può essere definita in senso lato come il sistema di regole, pratiche e processi che determinano il modo in cui una società è diretta o controllata. Il ruolo della corporate governance è essenzialmente quello di bilanciare gli interessi dei numerosi stakeholder di un’azienda, tra cui azionisti, dipendenti, banche e altri finanziatori, governo, clienti, fornitori e la comunità in generale.

Il presente articolo intende evidenziare gli aspetti salienti derivanti dai codici di governance normativi e il ruolo fondamentale che questi svolgono nel plasmare e migliorare le strutture di governance delle entità regolamentate a livello locale, in particolare a seguito della pubblicazione del Codice di Corporate Governance da parte della MFSA nel 2022.

Prima dell’introduzione del Codice di governo societario dell’MFSA, le regole, le prassi e i processi di governo societario delle entità regolamentate derivavano prevalentemente da quadri normativi specifici del settore, che disciplinavano la condotta dei soggetti autorizzati locali.

Nel settore assicurativo, ad esempio, i requisiti di governance applicabili alle imprese di (ri)assicurazione autorizzate ai sensi dell’Insurance Business Act (Chapter 403 of the Laws of Malta) derivano dal secondo pilastro della direttiva Solvency II, come attuato nel capitolo 6 delle Insurance Rules on the System of Governance.

Regole simili si applicano ai distributori assicurativi ai sensi delle Insurance Distribution Rules. Nell’ambito del settore bancario, anche gli istituti di credito sono soggetti alle proprie norme settoriali, in particolare alla Banking Rule BR/24 sulla governance interna degli istituti di credito, che stabilisce le regole per la costituzione e il funzionamento di alcuni comitati e, in generale, per il ruolo e la composizione del consiglio di amministrazione.

Advertisement

Nell’ambito dei servizi di investimento, anche le imprese di investimento, i gestori di fondi, i depositari e i fondi sono soggetti a norme settoriali specifiche. Infine, anche le entità quotate in borsa sono soggette a norme settoriali specifiche, ovvero le Capital Markets Rules, che includono un “Codice dei principi di buon governo societario”.

Il 5 agosto 2022, la MFSA ha introdotto il Codice di Corporate Governance che si applica trasversalmente a tutte le entità non quotate autorizzate dalla MFSA a fornire servizi finanziari a Malta o da Malta.

Il codice mira a migliorare le strutture di governance e a definire le migliori pratiche di governo societario delle entità che rientrano nel mandato normativo dell’MFSA, guidando i membri del consiglio di amministrazione e gli operatori a implementare o rafforzare le pratiche di governance nell’interesse di tutte le parti interessate.

Il codice è organizzato in quattro sezioni principali: (i) un consiglio di amministrazione efficace, composto da amministratori indipendenti esecutivi e non esecutivi, che conduca periodicamente autovalutazioni e valutazioni del consiglio di amministrazione per garantirne l’efficacia; (ii) controlli interni, per garantire che i consigli di amministrazione esercitino un’adeguata supervisione sulla gestione esecutiva e che i consigli di amministrazione abbiano un’adeguata comprensione del rischio; (iii) impegno degli stakeholder; e (iv) cultura aziendale, responsabilità sociale d’impresa e ESG.

Nell’interesse di tutti gli stakeholder

Poiché il codice si applica a un’ampia gamma di entità che rientrano nel suo ambito di applicazione, gran parte dell’applicazione del codice si basa sul principio di proporzionalità: le entità autorizzate sono pertanto tenute a conformarsi al meglio.

Sebbene la MFSA si aspetti che le entità che rientrano nell’ambito di applicazione del codice si sforzino di rispettarlo, tale adesione dipenderà dalla natura, dalle dimensioni e dalla complessità dell’entità interessata.

Advertisement

Più specificamente, nell’applicazione del principio di proporzionalità, la portata dell’applicazione del codice dipenderà dalle dimensioni dell’ente interessato (in particolare dal suo bilancio), dalla forma giuridica dell’ente, dal tipo di attività autorizzate svolte, dalla presenza geografica dell’ente e dalle dimensioni delle operazioni in ciascuna giurisdizione e dai tipi di clienti, tra gli altri.

Tuttavia, il principio di proporzionalità non si applica quando si tratta di attuare i principi di alto livello identificati nel codice, come agire in modo onesto, equo e professionale; rispettare tutti i quadri legislativi e regolamentari applicabili; condurre le attività con integrità, competenza, cura e diligenza; gestire i conflitti di interesse; adottare un approccio trasparente con l’autorità di regolamentazione.

Tra i principi salienti del codice vi è l’introduzione di un principio fondamentale che richiede ai consigli di amministrazione, ove possibile, di garantire che almeno un amministratore del consiglio sia un amministratore indipendente e non esecutivo.

Tra le altre raccomandazioni più importanti che emergono dal Codice, vi è la raccomandazione ai consigli di amministrazione delle entità autorizzate di definire chiaramente le loro competenze e i loro poteri in un documento scritto, ad esempio uno statuto del consiglio di amministrazione o un mandato del consiglio di amministrazione. Il Codice ha anche introdotto diversi principi fondamentali sulla cultura aziendale, sulla responsabilità sociale d’impresa (CSR) e sull’ambiente, la società e la governance (ESG).

Il quadro normativo sul governo societario che ne risulta dopo l’introduzione del Codice è, in sostanza, costituito da una combinazione di elementi di meccanismi non vincolanti (tra cui il Codice, che deve essere applicato dalle entità autorizzate sulla base dei migliori sforzi) da un lato, e, dall’altro, da disposizioni obbligatorie incorporate nei rispettivi quadri normativi (in particolare le norme sulle assicurazioni, le norme sulle banche e le norme sui servizi di investimento). Di conseguenza, l’efficacia delle norme specifiche del settore continua a prevalere sulle disposizioni del Codice.

Infatti, nell’applicazione delle norme obbligatorie contenute nei rispettivi quadri normativi sopra delineati, nonché dei principi fondamentali e delle disposizioni di supporto derivanti dal codice, non si deve ritenere che quest’ultimo prevalga sulle leggi, sui regolamenti o sulle norme applicabili che disciplinano i soggetti autorizzati.

Inoltre, in caso di conflitto tra il codice e le leggi, i regolamenti o le norme applicabili, prevalgono le rispettive leggi, regolamenti o norme.

Advertisement

In conclusione, non c’è dubbio che i codici di governance siano uno strumento fondamentale per aiutare i soggetti regolamentati a orientarsi nel panorama della governance, poiché fanno luce e favoriscono una migliore comprensione delle aspettative di governance e delle buone pratiche di governance.

Il delicato compito del regolatore è quello di decidere se seguire la strada dell’utilizzo del codice come strumento per continuare a coltivare ed elevare ulteriormente l’importante ruolo della buona governance nel produrre risultati positivi per tutti gli stakeholder interessati o scegliere la strada più prescrittiva dell’assimilazione del codice agli altri strumenti normativi settoriali che impongono, piuttosto che incoraggiare, le pratiche di corporate governance.

Questo articolo fa parte di una serie di pubblicazioni di Ganado Advocates incentrate su questioni intersettoriali relative a governance, rischio e compliance. Questa serie si propone di offrire approfondimenti legali e pratici, una risorsa preziosa per comprendere e navigare nel dinamico panorama della GRC a Malta.

Nico Fauser è avvocato presso Ganado Advocates.